华尔街律师：美国“证监会”这么定义ICO和未来方向(图)

Alexandra Levin Kramer

美国CRK LAW律师事务所董事Alexandra Levin Kramer表示，中国比特币、ICO市场遭遇监管之前，美国证券交易委员会(SEC)也曾发布投资者警告，警惕比特币被用于庞氏骗局和其他投资黑幕，美国金融行业监管局也发出同样警告。

不过，区块链技术发展迅速，已经在房地产、城市规划、电子商务、政府和非政府组织、银行、金融、金融技术、医疗、交通、能源、旅游、航运和在线约会等合法行业和非盈利性事务中得到运用。

自2017年初以来，全球已通过56个ICO项目筹集了12.7亿美元，相比之下，2016年为2.22亿美元，2015年为1400万美元。从历史上看，无论美国还是美国以外的ICO，都没有限定购买者为资历过硬或经验丰富的投资者。这种情况是需要改变的。

Alexandra表示，美国证券交易委员会(SEC)一直没有明确ICO中发行的虚拟货币或代币是否为有价证券、是否由其监管，直到2017年7月25日完成对DAO的调查。DAO(一个分散的自治组织)是由德国Slock.it公司创建的未注册虚拟实体。在2016年通过区块链技术发起以“DAO代币”作保的ICO，筹集了约1.5亿美元资金。不幸的是，不久，某黑客利用软件错误，致使5500万美元流失，DAO也随之解体。此事激起了美国证券交易委员会的兴趣。

2017年7月25日,美国证券交易委员会公布了备受期待的调查报告(“证券交易委员会报告”)，同时发布投资者公告向公众澄清，1933年的美国证券法案(“证券法案”)和1934年美国证券交易法(“交易法”)第三节(a)第(10)条“适用于那些在美国提供和出售证券的所有行为,不管发行实体是传统公司还是分散的自治组织，不管这些证券是通过美元还是虚拟货币购买，不管是通过已认证的形式还是以分类似账簿技术分布”。

明确之后，证交会（SEC）发现，根据证券法案第2部分(a)第一条(1)和证券交易法第3部分(a)第10条(10)，“DAO代币”确属投资合同。美国证交会表示，“DAO代币”通过了包含4大要素的Howey测试，即“投资合同必须发生投资行为(a)，且投入的为现金等价物(b)，投资流向某共同实体(c)，存在因他人的创业或管理经营努力而获得利润的合理预期(d)”。这将如何影响未来ICO项目的发布？

美国证券交易委员会的报告写得非常谨慎，没有宽泛地宣布根据美国联邦法律所有ICO硬币或者代币都是证券。每一个ICO项目都必须依据具体情况具体处理的原则进行分析。允许向美国投资者出售硬币或代币的ICO项目将需要符合荷威（美国证券交易委员会）标准的四个条件：

1、硬币或代币购买者是否投资了钱（这种投资可以以法定货币、虚拟货币、商品服务或者其他价值交换的形式进行）？

2、投资对象是否是一个共同事业（例如，ICO是否在使用区块链编码前进行，或者硬币、代币的持有者们是否按投资比例收到回报，在这个过程中硬币、代币持有者们不需要采取额外措施）？

3、硬币或代币是否给了持有者类似于股东的权利（例如，分享收益、共担风险、在实体中的合法权益等）？

4、硬币或代币的价值是否取决于第三方的努力或行为（例如，那些除了投资者外的参与方付出的努力是否具有不可否认的重要性，这些重要的管理运作是否决定了企业的成败）

如果以上四个问题的答案都是肯定的，那么美国证券交易委员会将极有可能视该硬币或代币为证券，继而要求要么向其登记该ICO项目，要么具备豁免登记的资格。

在这份报告发布后不久，对区块链初创公司负有管辖责任的新加坡货币管理局也于8月1日发布了自己的报告，其传达的观点和美国证券交易委员会的类似，声明了在新加坡硬币或代币的发行或者销售可能要接受监管，如果它们符合新加坡证券和期货法案制定的标准。

瑞士一直是美国以外注册登记区块链初创公司和ICO项目的首选国家，其监管部门还没有限制ICO项目，也没有阻止区块链产业发展。2017年7月5日，瑞士联邦委员会发布的和瑞士银行业条例修订有关的声明中，该委员会总结称它将继续密切关注数字化和金融科技领域的发展动向，审查进一步的监管措施。明确虚拟货币法定资格的相关工作已经在进行。

然而，在全世界都关注美国证券交易委员会报告之时，很少人注意到美国特拉华州（State of Delaware）悄悄地于2017年7月21日通过了某项法律修订——从2017年8月1日开始允许该州注册的企业出于公司记录保存目的使用区块链。考虑到对美国企业进行管辖的重要性，这则消息确认了尽管区块链不能逃脱法律，但是它将得到美国创业监管机制的支持。